Закон «О рекламе» прямо требует предварительного согласия на распространение рекламы по сетям электросвязи; если согласие не доказано — рассылка считается незаконной.
Это закреплено в ст. 18 ФЗ №38-ФЗ «О рекламе»: рекламные сообщения по сетям электросвязи (телефон, факс, мобильная связь и т. п.) допускаются только при предварительном согласии, а если распространитель не докажет согласие — считается, что его не было.
Там же в ч. 1 ст. 18 закреплено: реклама считается распространённой без согласия, если рекламораспространитель (тот, кто фактически отправил/позвонил) не докажет, что согласие было получено.
Отсюда практический вывод: спор упирается не в «а вы точно не давали согласие?», а в «а можете показать доказательства, что давали?».
Пленум ВАС (п. 15) и разъяснения ФАС сводятся к одному: форма согласия законом заранее не задана, но оно должно быть достаточным для:
- идентификации абонента/адресата;
- подтверждения его волеизъявления получать рекламу;
- причём от конкретного рекламораспространителя (не “от кого угодно”)
ФАС отдельно указывает, что интернет-формы, которые не позволяют однозначно установить, кто именно дал согласие, — ненадлежащие доказательства.
Ч. 1 ст. 18 требует согласия до первой рекламы. Возможность отписки полезна, но не легализует первую отправку. То есть фраза типа «Отпишите STOP» — не заменяет согласия.
Если получатель потребовал прекратить — распространитель обязан немедленно остановить рекламу в адрес этого лица (ч. 1 ст. 18).
Автодозвон и авторассылка запрещены вообще. Согласно части 2 статьи 18: нельзя использовать сети электросвязи для рекламы с применением средств выбора/набора номера без участия человека (автодозвон, авторассылка). Это формулируется как запрет, без оговорки «если нет согласия».
На практике это часто «робозвонки», автодозвон колл-центров, массовая автоматическая отправка.
Какое согласие обычно считается “доказуемым”? Закон не перечисляет варианты, но из подхода судов/ФАС согласием выступают:
- письменный договор/анкета с отдельным/ясным согласием (ФАС прямо называет такой вариант надлежащим примером);
- электронное согласие, где сохраняются данные, позволяющие связать действие с человеком (аккаунт, подтверждение кодом, дата/время, версия текста согласия и т. п.) — важно, чтобы можно было идентифицировать давшего согласие;
- запись звонка, где человек явно соглашается (если можно связать с номером/лицом и конкретным распространителем).
Под сомнением:
- “согласие по умолчанию”, заранее проставленные галочки;
- размытые формулировки “согласен на информацию” без рекламы/каналов/конкретного отправителя;
- “мы купили базу — значит согласие где-то было” (доказывать всё равно нужно вам);
- веб-форма, где нельзя доказать, кто именно нажал согласие.
Нарушения продолжаются, потому что максимум, что можно получить в качестве наказания, это штраф за нарушение рекламного законодательства — ст. 14.3 КоАП РФ.
- общий состав (ч. 1): граждане 2 000–2 500 ₽; должностные 4 000–20 000 ₽; юрлица 100 000–500 000 ₽;
- и специальный состав за нарушения требований к рекламе по сетям электросвязи (ч. 4.1): граждане 10 000–20 000 ₽; должностные 20 000–100 000 ₽; юрлица 300 000–1 000 000 ₽.
Плюс в самом Законе «О рекламе» закреплено, что за нарушение возможна и гражданско-правовая ответственность (убытки, моральный вред и т. п.) — ст. 38.
Практика жалобы: что обычно просят приложить
ФАС в своём письме про “надлежащие доказательства” пишет, что из-за специфики таких нарушений заявителю полезно приложить:
- скрин/фото SMS или push-уведомления, либо аудиозапись звонка;
- период и обстоятельства получения;
- иногда — согласие на запрос детализации у оператора связи (из-за тайны связи), чтобы антимонопольный орган мог запросить сведения у оператора.
Контакты (телефон/email) обычно — персональные данные, и для маркетинга параллельно важно иметь правовое основание обработки. В ст. 9 152-ФЗ прямо сказано, что согласие на обработку ПД должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным.
Подписывайтесь на телеграм-канал Финсайд и потом не говорите, что вас не предупреждали: https://t.me/finside.
Сообщить о мошенниках или задать вопрос Памятка о возврате от мошенников Телеграм-канал и чат Вкладер Белый список инвестиций
